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建设工程司法鉴定

一、《规范》出台的背景及意义

《建设工程司法鉴定程序规范》(SF/Z JD0500001-2014)经司法部2014年3月17日以司办通[2014]15号文批准发布。 

《司法鉴定程序通则(司法部令107号)》第三十九条规定“本通则是司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动应当遵守和采用的一般程序规则,不同专业领域的鉴定事项对其程序有特殊要求的,可以另行制定或者从其规定。”为规范建设工程司法鉴定程序,提供建设工程司法鉴定质量,维护和促进司法公正,服务诉讼活动,化解社会矛盾,平息社会纠纷,促进司法鉴定技术标准体系建设,指定本技术规范。 

司法鉴定程序是以我国刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法规定的基本坚定程序为依据,并将于司法鉴定相关的法律、法规以及部门规章的规定加以具体化,使之成为系统的司法鉴定程序,是法律规则与科学技术的结合,因此具有双重性:既要遵守法定的规则和程序,又必须遵循科学规律。

二、建设工程司法鉴定适用的范围

1.2 本技术规范适用于建设工程质量类、建设工程造价类的司法鉴定,不适用于军事、抢险救灾等有特殊要求的建设工程的司法鉴定。 

解读:建设工程质量类鉴定,包括:建设工程施工阶段质量纠纷鉴定,既有建设工程质量鉴定,建设工程灾损鉴定,建设工程其他专项鉴定;建设工程造价类鉴定,包括建设工程造价鉴定,建设工程工期鉴定,建设工程暂停施工、合同的终止、不可抗力相关费用鉴定。 

《建设工程质量管理条例》(国务院令第279号)第八十条规定:抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅额建设活动,不适用本条例。军事建设工程的管理,按照中央军事委员会的的有关规定执行。因此,本条规定:本技术规范不适用于军事、抢险救灾等有特殊要求的建设工程的司法鉴定。

1.3 司法鉴定机构受理的诉前鉴定和非诉鉴定可参照本技术规范执行。 

解读:诉前鉴定,从广义上讲,既包括人民法院立案前一方当事人自行委托的鉴定,又包括立案后未经人民法院决定一方诉讼当事人直接委托的鉴定。诉前鉴定意见的效力要由人民法院和诉讼当事人双方共同审查评断并经质证确定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条规定:“当事人提出的证据,另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的,人民法院可以证明其证明力”。

非诉鉴定,是指在仲裁、公证、行政执法和民事活动中,需要就科技、专门性问题作出鉴别和判断,委托法定鉴定机构、鉴定人进行鉴定并出具鉴定意见。司法鉴定的技术要求和管理规定也适用于非诉鉴定,非诉鉴定也应按照正确的方法和法定的程序进行。

三、建设工程司法鉴定的委托

4.1.1 建设工程司法鉴定应由司法鉴定机构统一受理委托。

解读:本条是强制性条文。按我国目前的规定,司法鉴定人必须在一个鉴定机构中执业,只能以鉴定机构的名义受理鉴定案件。司法鉴定人不能独立受理鉴定业务,不得私自收费。司法鉴定人私自接受司法鉴定委托的,由省级司法行政机关依法给予警告,并责令其改正。

法条链接:

5.4 司法鉴定机构受理鉴定委托后,应指定本机构中具有该鉴定事项执业资质的司法鉴定人进行鉴定。

5.5 司法鉴定机构对同意鉴定实行,应指定或者选择不少于二名司法鉴定人共同进行鉴定。

四、建设工程司法鉴定的基本原则

解读:1)依法鉴定原则,是指参与司法鉴定活动的各方主体,必须严格遵守法律、法规、规定,规范地进行鉴定活动。该“法”既包括实体法,也包括程序法;既有国家相关法律、法规,也有地方性法规、部门规章及规范性文件;既要严格遵守国家机关制定的法律文件,又要认真执行建设领域的相关标准。 

2)独立鉴定原则,是指司法鉴定人在建设工程司法鉴定过程中不受外界的干扰,独立自主地对鉴定事项作出科学判断,提出鉴定意见并对鉴定意见负责。主要包括三层内涵:一是司法鉴定人独立进行科学判断;二是司法鉴定人以科学技术标准为基础提出鉴定意见;三是司法鉴定人对鉴定意见负责。  

3)客观鉴定原则,是指在建设工程司法鉴定活动必须遵循客观规律,反映案件事实,摒弃主观臆断。该原则是建设工程司法鉴定基本原则中处于首要地位。主要包括以下三层内涵:一是真实,即依据真实的而不是虚假的鉴定资料进行鉴定活动;二是准确,即采取科学、先进的而不是落后的科学技术对鉴定事项予以定性、定量的检验、鉴别和判定;三是可靠,即对鉴定事项按照科学思维而不是主观随意进行分析、判断,做出有关案件事实的鉴定意见。

4)公正鉴定原则,是指在建设工程司法鉴定活动中应以公平、公正为价值追求,秉持正当性,不得有专私、偏袒。包括鉴定活动程序公正和鉴定意见的实体公正两方面。

五、建设工程司法鉴定基本流程

六、建设工程质量类司法鉴定

5.15 鉴定机构从事建设工程质量鉴定的,在业务范围内应依法建立通过资质认定或认可的检测实验室。

解读:本条为强制性条文。检验机构要符合下列条件才能进行计量认证,为社会提供检验服务: 

(1)依法设立的法人组织或者其分支机构; 

(2)有规范的名称; 

(3)有明确的检验服务项目; 

(4)有具备相应专业知识和技能的管理人员、检验人员; 

(5)有检验服务活动所必需的场所、工作环境和设施、仪器设备; 

(6)有与检验服务活动相适应的管理体系; 

(7)法律、行政法规规定的其他条件。

根据鉴定业务许可范围,仅从事建设工程造价鉴定的鉴定机构无需建立检测实验室。

裁判观点:

ü法律法规并未明确规定工程造价类咨询机构必须进行登记管理。若该鉴定机构属于人民法院认定并公布的鉴定单位,当事人不得以其未在司法鉴定管理局登记为由否定其鉴定资格。   

     参考案例:四川恒熙建设有限公司与四川蓉信科贸有限责任公司建设工程施工合同纠纷——(2014)民申字第192号 

ü当事人不得根据《工程造价咨询企业管理办法》认为鉴定机构超越资质等级承接工程造价咨询业务时所出具的工程造价成果文件无效,从而主张鉴定结论无效,理由是部门规章管理性规范不能作为评判鉴定结论效力的依据。    

       参考案例:江苏南通六建建设集团有限公司与山西嘉和泰房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷——(2014)民一终字第72号

七、建设工程司法鉴定意见

6.1.5 对建设工程施工质量进行司法鉴定,不应作出合格或不合格的鉴定意见,而应作出工程质量是否符合施工图设计文件、相关标准、技术文件要求的鉴定意见。

解读:《建设工程质量管理条例》(国务院令第279号)规定:建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、工程监理单位依法对建设工程质量负责,都是建设工程质量主体。因此,《建筑工程施工质量验收统一标准》(GB50300)规定,建设工程质量合格与否的结论,只能由建设单位组织建设工程各责任主体,通过规定程序进行竣工验收后才能得出。

建设工程质量进行司法鉴定,不应做出合格或不合格的鉴定结论:一是鉴定机构和司法鉴定人独立地进场鉴定,不符合施工质量竣工验收规定主体和程序的要求;二是法律规定不合格的工程不得交付使用,一旦对已投入使用的工程作出不合格的鉴定结论,将在法律和规章上引起混乱,影响正常的工作生产、生活秩序。对于可以承载的工程出现的缺陷,经过验算和技术分析,找出质量问题的原因,分清质量责任,提出加固修复方案;对不能继续承载的工程结构,应根据工程建设规范标准,及时出具鉴定意见,要求建设单位立即采取措施。

八、建设工程造价类司法鉴定(含工期)

7.1.1 建设工程造价鉴定除应遵循依法鉴定原则、独立鉴定原则、客观鉴定原则、公正鉴定原则、还应遵循从约原则和取舍原则。

解读:工程造价争议首先是一个合同问题。在工程合同造价纠纷案件中,经常会遇到当事人在合同或者签证中有特别的约定,有的约定是明显高于或低于定额计价标准或市场价格的。根据《合同法》的自愿和诚实信用原则,只要当事人的约定不违反国家法律和行政法规的强制性规定,双方签订的合同或具体条款是否合理,鉴定人均无权自行选择鉴定依据或否定当事人之间的有效合同或补充协议的约定内容。这就是工程造价鉴定必须遵循的从约原则。

在鉴定过程中,因当事人提供的证据不完善,或者因案件的复杂,或证据相互矛盾等问题,导致司法鉴定难以得出确定的意见,鉴定人应结合案情按不同的标准和计算方法出具不同的鉴定意见,供司法机关根据开庭后评议,对鉴定意见进行取舍。这就是工程造价必须遵循的取舍原则。

九、建设工程司法鉴定文书

8.2.3 司法鉴定文书的制作应规范、标准,不得涉及国家秘密,不得作出法律结论,不得载有案件定性和确定当事人法律责任的内容。 

解读:本条为强制性条文。司法鉴定人对案件中的专门性问题,只能就案件事实作出鉴定意见,而不能做出法律结论。所谓做出法律结论,是指鉴定人超越职权范围,对被鉴定的问题作出法律认定结论,即鉴定意见对案件定性或确定鉴定事项当事人的法律责任。对于案件事实的判断和适用法律是司法机关的审判权。鉴定意见中如果含有司法鉴定人的法律结论,就容易引发潘建,妨碍公正认定事实,侵犯了司法机关的审判权。这是实务中突出的问题。

十、司法鉴定人出庭问题 

9.1 司法鉴定人经人民法院依法通知,应当出庭作证,回答与鉴定事项有关的问题。

解读:出庭作证是司法鉴定人的重要义务之一。凡是担任本案专门性问题鉴定工作的鉴定人和复核人除依法回避的以外,接到人民法院的出庭通知以后,都应按时出庭作证,除非存在法定的理由并经过人民法院的批准,否则司法鉴定人不能免除出庭义务。诉前鉴定和非诉鉴定,委托人需要司法鉴定人解释和回答疑问的,司法鉴定人也应该进行释疑。

法条链接: 

《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条 当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为认定事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。

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